PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN. NATURALEZA Y OBLIGATORIEDAD. REQUISITOS Y CONDICIONES DE APLICACIÓN. INCERTIDUMBRE CIENTÍFICA EVALUACIÓN Y GESTIÓN DEL RIESGO.

Prólogo
Prefacio

CAPÍTULO PRIMERO
EMERGENCIA DEL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN
1. Historia y esta tus legal
a) Orden internacional
b) Orden nacional

2. Precisión conceptual. Principio precautorio y principio de prevención. Semejanzas y diferencias
a) Las definiciones
b) Las críticas

3. Elementos o requisitos
a) En general
b) En particular
1) Identificación de un factor de riesgo
a) El riesgo
b) Nivel de gravedad del daño
1) Incertidumbre científica

4. Condiciones de aplicación del principio de precaución
a) El proceso de toma de decisión en las medidas de precaución
1) La transparencia y participación ciudadana. Remisión
2) La carga de la prueba
b) Las medidas de la precaución
1) Características (requisitos de aplicación)
2) Críticas

CAPÍTULO II
LA INCERTIDUMBRE CIENTÍFICA
5. El contenido del elemento "incertidumbre"
6. Elemento "incertidumbre" y las mutaciones a las ideas tradicionales
a) ¿"Precaución" por "progreso"?
1) La crisis de la idea de progreso
a) En lo político
b) En lo geofísico
c) En lo científico
2) Conclusión
b) La ciencia y la neutralidad de valores
1) ¿Cuáles científicos?
2) Independencia de los científicos
3) Los valores
4) Conclusión
7. Resumen final

CAPÍTULO III
EL RIESGO
8. Caracterización

A) EVALUACIÓN DE RIESGOS
9. Introducción
10. Su necesidad
B) LA GESTIÓN DE RIESGOS
12. Consideraciones generales
13. Límites
14. Críticas al principio de precaución como herramienta de gestión de riesgos
a) La incertidumbre no permite contar con datos ciertos. La toma de decisión en este contexto no es racional
1) La teoría
2) Decisiones bajo riesgo y bajo incertidumbre
3) Las estrategias en situación de incertidumbre
a) Lógicas desde la teoría de la decisión racional
b) La escuela ba yesiana
c) Conclusiones
4) El tiempo como variable en la elección
a) Las estrategias
b) Reflexiones finales
5) Conclusión
b) Es costoso y genera, a su vez, otros riesgos
15. Los dictámenes científicos y la Administración
16. La prudencia política (y otra crítica al principio)
17. Las directrices de actuación
18. Otras técnicas de gestión frente a la incertidumbre

CAPÍTULO IV
NATURALEZA Y OBLIGATORIEDAD DEL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN
19. Regla técnica, norma ética, norma jurídica, principio
20. Los principios jurídicos y sus funciones
21. La naturaleza del principio precautorio
22. Fuerza normativa del principio de precaución
a) Derecho internacional
b) Derecho comunitario
c) Argentina

CAPÍTULO V
EL PRINCIPIO PRECAUTORIO EN SU RELACIÓN CON LA ÉTICA
23. Introducción
24. Ética y éticas ambientales. Generalidades
25. Principios
26. Éticas medio ambientales
a) Ortodoxas
b) Reformistas
c) Revisionistas
27. Teorías eco éticas
a) Antropocentrismo
1) Fuerte o racial
2) Débil
b) Biocentrismo
1) Débil
2) Fuerte
a) La ecología profunda
b) Ética de la Tierra
28. Otras teorías
a) Ética del discurso
b) Ética de las virtudes ambientales (EVA)
c) La ética de la responsabilidad
d) Ética de "la nave espacial"
29. Principio precautorio y ética ambiental
30. Conclusión

CAPÍTULO VI
PRINCIPIO PRECAUTORIO.
INSTRUMENTOS DE GESTIÓN
31. Generalidades
32. Evaluación del impacto ambiental
33. Participación ciudadana
a) Transparencia pública
b) Participación pública
c) Herramientas de participación
d) El principio precautorio, ¿es demagógico?
34. Información pública
35. Ordenamiento territorial ambienta
36. Educación ambiental
37. Pautas concretas emergentes del principio de precaución para la política y gestión ambiental
38. Conclusión

CAPÍTULO VII
PROYECCIONES DEL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN
39. Introducción
A) DERECHO DE DAÑOS
40. Consideraciones generales
41. Función preventiva. Racionalidad precautoria
42. Causalidad
43. Daño
44. Factor de atribución
45. Principio de precaución y proceso
B) DERECHO PENAL
46. Introducción
47. Un cambio de paradigma
48. Críticas
49. Derecho penal de riesgo
50. Principio precautorio como instrumento de política legislativa ¿criminal?
51. Delitos de peligro
52. Delito imprudente
53. Comisión por omisión
54. Principio de precaución e inversión probatoria
55. Relación de causalidad
56. Principio de precaución y bien jurídico protegido
57. Conclusión 277

C) DERECHO DEL CONSUMIDOR, A LA SALUD Y ALIMENTARIO
58. Introducción
59. Principio de precaución y derecho a la salud
60. Principio de precaución y derecho del consumidor
61. Casos de aplicación del principio de precaución en salud y seguridad alimentaria
a) Organismos genéticamente modificados
b) Productos agroalimentarios. Aceite de colza
c) Aditivos en la alimentación animal
1) El caso virginiamicina
2) El clembuterol para el engorde del ganado
d) Productos farmacéuticos y cosmetológicos
62. Otras cuestiones pendientes
a) Principio de precaución y OMC
b) Principio de precaución y riesgo del desarrollo
c) Principio de precaución y Mercosur

CAPÍTULO VIII
APLICACIÓN JURISPRUDENCIAL EN LOS TRIBUNALES DEL PAÍS. COMENTARIOS LIMINARES
63. Aclaración metodológica
64. Principio de precaución y tutela ambiental efectiva
65. Principios e instrumentos ambientales
66. Función del principio de precaución
67. Control jurisdiccional del acto administrativo
68. Amparo
69. Medidas adoptadas. Derechos invocados
70. Algunas precisiones sobre la aplicación del principio de precaución en los fallos argentinos
a) Rol del juez ambiental
b) Carga de la prueba
c) Ausencia de incertidumbre científica
71. Evaluación del impacto ambiental
72. Prin

PRÓLOGO

Nos halaga prologar esta magnífica obra de Adriana Bestani de Saguir, por el altísimo nivel académico investigativo que presenta, al tiempo que contiene valiosa información

. práctica para el imprescindible conocimiento, utilización y desarrollo del "enigmático" principio precautorio. En tarea literaria, la autora ha logrado desentrañar la compleja naturaleza jurídica, política, filosófica, ética moral, del principio precautorio, señalando asimismo los diversos campos de aplicación (expresión o manifestación) de esta herramienta fenomenal que porta nuestra especialidad, el derecho ambiental. El libro es apasionante y atrapa en su atención, desde el principio al final. También influye el buen decir en la prosa que hace amena la lectura.

Se trata, en todo caso, de un estudio profundo, meduloso y reflexivo de un instituto clave en la defensa del ambiente. y aunque el objetivo de la publicación es, al decir de esta notable doctrinaria, "colaborar a que el principio precautorio sea más conocido por todos, especialmente los operadores jurídicos", creemos que su aporte es mayor que la adecuada pretensión expresada, dado que el fruto del trabajo contribuye a fortalecer su vigor, en circunstancias y tiempos en que su existencia genera "consenso en el corazón y disenso en la razón" (Lorenzetti), en épocas de la "sociedad del riesgo" (Beck), sesgada por los mega-peligros tecnológicos, de la neo industrialización, de la biotecnología o nanotecnología, de la experimentación genética, de la energía nuclear, los peligros o riesgos incontrolables (Bergel).

Una clara síntesis del contenido de la obra lo da la propia autora al señalar: se hace necesario un análisis, en la

VIII

PRÓLOGO

materia, una reflexión que trate de responder qué es concretamente el principio pre.cautorio, cómo surgió y se desarrolló; cuáles son sus ámbitos y condjciones de aplicación, cuáles las medidas a que da lugar (cap. I); cómo puede justificarse filosófica, ética, social y jurídicamente un principio de por sí tan limitativo de ciertos derechos y garantías constitucionales (caps. II y III); cuál es su fuerza normativa (cap. IV); qué vinculación presenta con la ética ambiental y con los instrumentos de política y gestión ambientales (caps. V y VI); cómo está siendo aplicado por nuestra jurisprudencia y cuáles son los casos jurisprudenciales que lo aplican (cap. VII y Apéndice jurisprudencial).

Este libro aborda con docencia magistral: ¿qué es el principio precautorio?; ¿qué se entiende por precaución?; ¿qué carácter reviste?; ¿es vinculante o una opción?; ¿es un principio de derecho o un enfoque?; ¿cuál es la diferencia, similitud o relación con el principio de prevención?; ¿cómo se administran los riesgos?; ¿ cuáles son las técnicas de gestión de riesgos?; ¿ qué incidencia tiene el principio de precaución en el derecho penal, en el derecho de daños, en el derecho del consumidor, en el derecho procesal?; ¿cómo opera en el derecho internacional? Estas preguntas forman parte implícita de las miles de respuestas, caminos y análisis que ensaya ilustrando al lector de la variedad de opiniones y teorías que existen sobre un tema tan rico y actual como el principio precautorio; todo ello sin dejar de fijar posición.

Inicia el cap. I con el historial del principio precautorio (y sus estatus legal en el orden internacional y nacional), tomando como punto de partida el surgimiento del "pensamiento precautorio" hasta nuestros días. Se analiza así desde los comienzos de este principio, en los albores de la década del 70, bajo la forma de Vorsorgeprinzip, de la legislación alemana, pasando por la Carta Mundial de la Naturaleza, las Conferencias de Protección del Mar del Norte, la Convención sobre el Derecho del Mar, la Declaración de Bergen sobre Desarrollo Sostenible, la Convención de Bamako de 1991, la Declaración de Río de 1992, el Convenio Marco de Cambio Climático, la Convención de Diversidad Biológica, el Protocolo de Bioseguridad de Cartagena, el Convenio de Estocolmo de COPS, el arto 174 del Tratado de Amsterdam de la Unión Europea, la Comunicación de la Comisión Eu-